司法試験民法短答式試験H28第36問
みなさん、こんにちは！
今日は、司法試験H28民法第36問を解説していきます。
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〔第36問〕（配点：３） Ａ所有の甲土地に関する次のアからオまでの各記述のうち，判例の趣旨に照らし正しいものを組み合わせたものは，後記１から５までのうちどれか。（解答欄は，[№36］）
ア．Ａは，ＢからＢの取引上の信用のために，甲土地の所有権を仮装譲渡するように依頼を受け，Ｂへの所有権移転登記を了した。この場合において，Ｂから甲土地を譲り受けたＣが，仮装譲渡について善意のときは，登記を備えていなくてもＡに対して甲土地の所有権取得を主張することができる。
イ．Ａは，ＢからＢの取引上の信用のために，甲土地の所有権を仮装譲渡するように依頼を受け，Ｂへの所有権移転登記を了した。この場合において，Ｂの死亡によりその単独相続人として所有権移転登記を了したＣが，仮装譲渡について善意のときは，Ａに対して甲土地の所有権を主張することができる。
ウ．Ｄは，建物所有を目的としてＡから甲土地を賃借し，甲土地上に乙建物を建築してＤ名義で乙建物の所有権保存登記を有している。Ａは，ＢからＢの取引上の信用のために，甲土地の所有権を仮装譲渡するように依頼を受け，Ｂへの所有権移転登記を了した。この場合において，Ｂから甲土地を仮装譲渡であることについて善意で譲り受けて登記を備えたＣは，仮装譲渡であることをＤが知っていたときは，甲土地の賃借権を否定することができる。
エ．Ａは，ＢからＢの取引上の信用のために，甲土地の所有権を仮装譲渡するように依頼を受け，Ｂへの所有権移転登記を了した。この場合において，Ｂから甲土地を仮装譲渡であることについて善意で譲り受けたＣから更に甲土地を譲り受けて登記を備えたＤは，仮装譲渡について悪意であったとしても甲土地の所有権を取得する。
オ．Ｄは，建物所有を目的としてＡから甲土地を賃借し，甲土地上に乙建物を建築してＤ名義で乙建物の所有権保存登記を有している。Ｄは，ＢからＢの取引上の信用のために，乙建物の所有権を仮装譲渡するように依頼を受け，Ｂへの所有権移転登記を了した。この場合において，仮装譲渡であることを知らなかったＡは，Ｂに対して，賃借権の譲渡を承諾し，地代の支払を求めることができる。
１．ア ウ ２．ア エ ３．イ エ ４．イ オ ５．ウ オ
出典
アについて
民法94条2項前項の規定による意思表示の無効は、善意の第三者に対抗することができない。
虚偽表示の無効は善意の第三者に対抗できず、善意のCは所有権取得を主張できます。そのため、解答は◯となります。
イについて
94条2項にいう第三者とは、虚偽表示の当事者及びその包括継承人以外の者であり、イのCは包括継承人である相続人です。 そのため、Cは第三者に該当せず善意であってもAに対して所有権取得を主要できないため、解答は✖となります。
ウについて
虚偽表示によってABの売買契約は無効となりますが、Cはそれについて善意なので94条にいう第三者に該当します。
ただ、ここでは所有権移転登記を行って土地の賃借権を有するDがいて、両者は土地の利益を争う関係にあります。
そうすると、177条を適用して対抗関係として処理することになり、本件では先に登記を備えたDが勝ちます。そのため、解答は✖となります。
エについて
善意の第三者から目的物を取得した転得者が悪意であっても有効に所有権を取得できるのが判例の立場であることから、解答は◯となります。
オについて
Aは土地の賃貸人であり、DBの建物の譲渡について「新たに独立した法律上の利害関係を有する者」ではありません。
そうすると、94条2項に該当せずDBはAに対して建物の仮装譲渡が無効であることを主張でき、Aは地代の支払いを請求することはできません。
そのため、解答は✖となります。以上、ア＝エ＝◯・イ＝ウ＝オ＝✖なので解答は2となります。
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